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H-1B待批学生F-1及OPT自动延期 张雪梅 律师 移民局在开始接收2018财政年度H-1B申请的头5个工作日便用尽了该财政年度的所有H-1B名额，现在移民局已经完成了H-1B名额的抽签，中签的H-1B申请人已陆续开始收到H-1B收据和批准，没有中签的H-1B申请也将会陆续收到移民局退案的邮包。在H-1B的申请人当中有许多持有F-1学生签证和OPT的外国学生可能享受在H-1B等待审批期间F-1学生身份和OPT自动延期的待遇。美国移民律师协会最近重新发布了移民局在2012年3月发出的有关受年度名额限制的H-1B申请人在H-1B申请待批期间F-1学生身份和OPT自动延期有关问题和享受此待遇的H-1B的申请人能否境外旅行等有关问答，下面我将对这些问答的部分主要内容向大家做一个简单介绍。 问：什么叫身份中断（Cap-Gap）和F-1自动延期？ 答：移民局在每年4月1日开始接收受该财政年度名额限制的H-1B 申请，而获批准的H-1B申请 人必须等到当年的10月1日才能以H-1B 身份开始工作。有些持F-1和OPT 的学生在10月1日H-1B 生效期之前因为F-1和OPT过期而不得不在美国境外呆数月后再申请H-1B签证重新返回美国，这种现象称之为身份中断（Cap-Gap）。目前法规允许某些符合条件的H-1B待批或获准的申请人在身份过期后继续在一段时间内保持F-1合法身份。根据此规定，某些申请受名额限制的H-1B但F-1或OPT在H-1B生效前过期的学生的F-1 学生身份和OPT将自动延期直至H-1B生效或H-1B申请被退回，被拒或被撤销（rejection,denial 或revocation），以先到时间为准，这样就填补了F-1到期和H-1B生效日期之间身份中断（gap）。 问：什么样的H-1B申请和申请受益人（beneficiaries）符合自动延期的条件？ 答：符合自动自动延期条件的H-1B申请必须按时递交（timely filed）的申请，申请的受益人在申请递交时F-1仍然有效，同时H-1B申请要求的开始生效日期为10月1日，符合上述条件的H-1B申请受益人即可享受F-1 学生身份和/或OPT自动延期。按时递交的申请是指在移民局从4月1日起开始接收H-1B申请期间在美国境内递交的转换身份的H-1B申请（不是境外签证的H-1B申请），申请递交时申请受益人的F-1身份仍然有效 （包括OPT期间和F-1过期后的60天宽限期）。一旦上述符合条件的申请按时递交，F-1自动延期就开始自动生效。如果在申请递交时申请人的F-1及OPT都有效的话那么申请人可以获得F-1和OPT的自动延期。如果在申请递交时申请人是在F-1已过期后的60天宽限期内，那么申请人只能获得F-1的自动延期而无法获得OPT的自动延期。如果该H-1B申请获得批准，那么该受益人的F-1身份就会自动延期至9月30日除非该申请被拒（denied），被撤回（withdrawn）或被撤销（revoked）。如果该申请没有被移民局接收（not selected），该学生将从申请被退回日期或F-1到期两者之较晚的日期起有60天的宽限期准备离开美国。 问：享受F-1自动延期的学生如何取得身份自动延期的证明？ 答：该学生应当向学校指定官员（DesignatedSchool Official，或DSO）出示按时递交的转换身份H-1B申请的证据（例如移民局收据，联邦快递(FedEx)，UPS，邮局快件收据等），学校指定官员将向该学生颁发临时自动延期的I-20。 问：如果一个学生享受了F-1和OPT自动延期，但后来该学生的H-1B 申请被退回（rejected），拒绝（denied）或撤销（revoked），那么该学生是否仍然可以享受60天的宽限期（grace period）？ 答：可以，该学生所享受的60天的宽限期从移民局的退回、拒绝或撤销通知之日起开始计算，该学生必须在宽限期内离开美国。值得注意的是，如果该学生转换身份的H-1B申请是由于该学生违反身份（status violation）所致，那么该学生将无权享受60天的宽限期或自动延期。同样，60天的宽限期或自动延期将不适用那些在H-1B批准后由于发现欺诈（fraud）或提供虚假信息（misrepresentation）而后来被撤销的H-1B申请的受益人。在上述两种情况下，该学生必须立即离开美国。 问：学生在享受自动延期期间能否出国旅行并以F-1身份返回美国？ 答：不能。享受自动延期的学生在自动延期期间如果离开美国将不能以F-1身份返回美国而必须到美国驻外使领馆申请H-1B签证回美。首先，如果享受自动延期的申请人的H-1B申请在移民局待批期间离开美国，那么根据有关规定移民局将视为申请人放弃身份转换的申请。移民局仍将审批该H-1B申请，但申请获准后申请人必须到境外的美使领馆取得H-1B签证返回美国后H-1B签证才生效。移民局没有明确规定享受自动延期的申请人在H-1B申请获准后至10月1日的H-1B生效日期之间能否出境旅行，由于法律在此问题上不明确，所以最安全的策略是在此期间不要出境旅行。H-1B申请人在享受自动延期时出境旅行很有可能无法以F-1学生身份返回美国而必须在境外取得H-1B 签证后等到H-1B即将生效时以H-1B身份返回美国，通常这些申请人最早可以在H-1B生效前10天内（即9月20日或以后）进入美国。如果有特殊原因必须出境旅行，H-1B申请人应当咨询自己的律师并妥善安排旅行的时间。 本文仅为有关法律知识简介，不为本所法律意见。如需个案法律咨询，请与张雪梅律师联系，电话：（770）457-5888，电子邮件：[email protected],网址：www.zylawyers.com, 地址：Zhang & Yan Law Offices, 3301 BuckeyeRoad, Suite 100, Atlanta, GA 30341.
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发表于 2017-9-26 07:22:13
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